如何認定手機軟件商標(biāo)侵權(quán)案之“唱吧炫舞”-手機軟件商標(biāo)注冊-手機商標(biāo)注冊-深圳商標(biāo)注冊-商標(biāo)注冊代理公司

　　【案情簡介】

　　騰訊科技（深圳）有限公司、深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司（以下統(tǒng)稱騰訊公司）認為成都掌娛天下科技有限公司（下稱掌娛公司）使用“唱吧炫舞”作為其游戲軟件的名稱并在其官方微信、微博上對游戲進行宣傳的行為，侵犯了騰訊公司的“QQ炫舞”“炫舞”的商標(biāo)權(quán)，將其起訴至北京市海淀區(qū)人民法院（下稱海淀法院）。掌娛公司認為“炫舞”使用于舞蹈類游戲上缺乏相應(yīng)的顯著性，“唱吧炫舞”中顯著識別部分僅為“唱吧”，因此，未侵犯騰訊公司的商標(biāo)權(quán)。

　　4月2日，海淀法院作出一審判決，判令掌娛公司刊登致歉聲明、消除影響，賠償經(jīng)濟損失及合理開支47萬余元。隨后，該案被上訴至北京知識產(chǎn)權(quán)法院。8月28日，北京知識產(chǎn)權(quán)法院維持了原判。

　　【法律分析】

　　被指控侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用行為，是認定是否構(gòu)成侵權(quán)的前提。

　　被控侵權(quán)行為有四種方式使用了“唱吧炫舞”：一是用戶查找、下載及安裝游戲界面出現(xiàn)“唱吧炫舞”；二是游戲界面內(nèi)顯示有“唱吧炫舞”；三是游戲官方網(wǎng)站及微信公眾號內(nèi)表述有“唱吧炫舞”；四是掌娛公司官方網(wǎng)站及微信公眾號內(nèi)表述有“唱吧炫舞”。針對第一、二種情形，相關(guān)公眾對“炫舞”的認知通常源于騰訊公司在實際經(jīng)營中將“炫舞”主要用于（在計算機網(wǎng)絡(luò)上）提供在線游戲服務(wù)和計算機游戲軟件商品上。因此，即相關(guān)公眾會用“炫舞”來區(qū)分（在計算機網(wǎng)絡(luò)上）提供在線游戲服務(wù)與其他（在計算機網(wǎng)絡(luò)上）提供在線游戲服務(wù)；相關(guān)公眾會用“炫舞”來區(qū)分計算機游戲軟件商品與其他計算機游戲軟件商品。即“炫舞”標(biāo)識屬于商標(biāo)意義上的使用。故只要存在相關(guān)公眾將“炫舞”作為商標(biāo)識別的情形，便不能排除騰訊公司的注冊商標(biāo)權(quán)益被損害的可能性。針對第三、四種情形，“炫舞”的出現(xiàn)并非利用網(wǎng)絡(luò)媒體使相關(guān)公眾認識到其為服務(wù)商標(biāo)，亦非其所指示的商品區(qū)別于其他同類商品的來源，而僅僅系針對該游戲本身的宣傳介紹，故不屬于商標(biāo)意義上的使用。